О ДСД. Продолжение

27 марта 2025 Правительством в Госдуму внесен законопроект, цель которого — попытка разгрузить суды от споров о размере ДСД, причитающаяся участнику при выходе.

Что предлагают?

Предоставить вышедшему участнику право направить в ООО заявление о выплате ему ДСД в размере рыночной стоимости.

❗При направлении такого заявления бывшим участником наступают последствия:
⭕заявление не может быть изменено или отозвано;
⭕определение ДСД в ином размере, чем размер рыночной стоимости, не допускается.

Если изменения в закон об ООО примут в таком виде, то в суд с требованием об установлении размера и выплате ДСД можно будет обратиться только если вышедший участник направил в ООО заявление о выплате ему ДСД в размере рыночной стоимости.

Рыночная стоимость доли/части доли устанавливается оценщиком, привлеченным обществом или лицом, которому должна быть выплачена действительная стоимость доли.

🤔НО при определении оценщиком рыночной стоимости доли необходимо проанализировать документы общества, доступа к которым у вышедшего участника очевидно уже нет.

Получается, что возможность инициировать оценку стоимости доли законопроект предоставляет, но на сколько реально у вышедшего участника будет возможность самостоятельно инициировать проведение оценки покажет, вероятно, практика.

⏰Срок направления заявление о выплате «рыночной» ДСД

Заявление должно быть направлено обществу до истечения срока на выплату ДСД.
🤔НО нет срока до которого такое заявление может быть направлено.

На мой взгляд, при таком порядке ООО может получить неприятный «сюрприз».

Пример: допустим, до окончания срока выплаты действительной стоимости доли осталось 14 дней. ООО рассчитало ДСД согласно данным бух.баланса за год, предшествующий подаче заявления о выходе (как предусмотрено сейчас) и планирует выплатить причитающуюся бывшему участнику сумму. Однако за 5 дней до истечения срока в ООО поступает заявление от бывшего участника о желании получить выплату в размере рыночной стоимости доли, которая может быть в разы выше действительной. В такой ситуации ООО может быть не готово к потенциальным расходам, что в конечном итоге все равно приведет к обращению одной из стороны в суд.

Полагаю, возможность установления альтернативного порядка определения ДСД следовало бы отдать на усмотрение участников, установив, что предлагаемый в законопроекте порядок действует, если такое право предусмотрено уставом обществом.

❓Как думаете, если такие изменения примут, снизится ли количество споров о размере ДСД при выходе участника?

Как и обещала, ссылка для онлайн участия в мероприятии
https://my.mts-link.ru/j/60593701/1650443379

Действительная стоимость доли: как определить размер при выходе из ООО?

Законодатель в 2024 году основательно взялся за реформирование корпоративного законодательства. Уже действует ряд изменений, и на рассмотрении находится несколько законопроектов.

Ранее писала о том, в каких случаях само ООО может приобрести доли в своем уставном капитале. Один из них — выход участника из ООО.

Получение обществом доли влечет возникновение у него обязанности по выплате ДСД вышедшему участнику.

Как определяется ДСД?

ДСД соответствует стоимости чистых активов ООО пропорционально размеру доли вышедшего участника. Определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате выхода участника из ООО.

Стоимость чистых активов определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном Минфином России.

Все по закону. В чем проблема?

Проблема заключается как раз в этой самой бух.отчетности. Если очень захотеть, данные по балансу можно умело скорректировать📉, что при расчете ДСД приведет к ее уменьшению💵.

Корпоративные споры, связанные с выплатой ДСД участнику при выходе его из ООО, связаны в большей части с несогласием бывшего партнера с размером ДСД, который рассчитало общество. А если на балансе у ООО имеется недвижимое имущество, то искажение в размере ДСД не избежать, ибо рыночная стоимость объектов недвижимости всегда выше балансовой.

В результате суды вынуждены назначать экспертизу, без которой определить реальную ДСД невозможно. Эксперты при проведении экспертизы берут данные баланса, но отдельно недвижимость оценивают «по рынку». Считается, что в таком варианте определенный размер ДСД будет «справедливым».

Все изменилось, когда…

В декабре 2024 один из таких споров дошел до Верховного суда. И в определении высшая инстанция сделала вывод, что недостаточно взять данные бух.баланса за предшествующий год, нужно учитывать имущественные потери, которые возникли у ООО в период после отчетности, но до направления заявления о выходе. Сейчас этот спор на втором круге рассмотрения в первой инстанции.

Более подробно этот и другие «горячие» кейсы Верховного Суда по корпоративным спорам за 4 квартал 2024 года и 1 квартал 2025-го мы с коллегами обсудим сегодня на встрече Клуба сибирских корпоративщиков в Екатеринбурге. Если не успеваете послушать очно, будет доступно участие онлайн.

О предлагаемых законопроектом изменениях расскажу в следующем посте🙃.

Как в 2025 году утвердить годовую отчетность?

С 01.03.2025 в законах об ООО и АО появились новые способы проведения собраний акционеров/участников. Больший интерес в связи с утверждением годовой отчетности представляет очно-заочная форма. Разберемся, как это работает в ООО.

Можно ли утвердить годовую отчетность без личной явки участников?

Ранее утверждать годовую отчетность в ООО путем заочного голосования (без личного присутствия участников) запрещалось.

Затем с 2022 года по 28.02.2025 эти ограничения были сняты. Такое послабление решало ряд вопросов с личной явкой на собрание участников, не находящихся в РФ.

❗На 2025 год возможность утверждения годовой отчетности заочным голосованием не была продлена.

Тем не менее с 01.03.2025 решения по вопросу об утверждении годовой отчетности в ООО заочным голосованием возможно, но только в случае, если оно совмещается с голосованием на заседании общего собрания участников общества, то есть при очно-заочном голосовании.

Когда возможно очно-заочное голосование?

✅в случае принятии исполнительным органом решения о проведении заседания в очно-заочной форме. Допускается, если в уставом уже предусмотрена возможность совмещения очной и заочной формы проведения заседания.
✅в случаях, предусмотренных уставом ООО. В уставе можно закрепить конкретные случаи проведения заседания в очно-заочной форме.

Как созвать и провести заседание в очно-заочной форме?

Так как законодатель использует формулировку «совмещение» заочного голосования и заседания общего собрания, при проведении собрания в очно-заочной форме, нужно соблюдать правила как для заочного голосования, так и для очного собрания, где участники присутствуют лично.

Особенности проведения очно-заочного заседания

❇️Уведомление о проведении заседания общего собрания участников ООО и его повестка дня являются уведомлением о проведении заочного голосования и повесткой дня заочного голосования, совмещаемого с голосованием на заседании общего собрания участников общества.

❇️Бюллетени для голосования направляется одновременно с уведомлением о проведении заседания.

Способы направления бюллетеней:
➖регистрируемым почтовым отправлением;
➖иным способом, предусмотренным уставом общества.

⛔️Прием бюллетеней заканчивается за 2 дня до даты проведения заседания общего собрания.

Участники общества вправе выбрать:
✴️голосовать лично на заседании общего собрания ✴️голосовать заочно, заполнив бюллетень.

Участники, которые голосовали заочно, вправе принимать участие в заседании общего собрания участников общества, но без возможности голосования.

Как оформить результаты голосования?

📝Результаты голосования на заседании, результаты заочного голосования подтверждаются протоколом об итогах проведения заседания

Исполнительный орган общества организует составление протокола общего собрания участников общества.

Протокол должен быть составлен не позднее 3 рабочих дней после даты проведения заседания общего собрания участников общества или даты окончания приема бюллетеней для голосования при заочном голосовании.

Кто подписывает протокол?

🖋️Председательствующий на заседании. Выборы председательствующего проводятся из числа участников общества.
🖋️Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества при заочном голосовании
🖋️Иной порядок может быть установлен уставом

Порядок оформления протокола при очно-заочном голосовании прямо не урегулирован, поэтому руководствуемся нормами, применяемыми при проведении заседания очно и при заочном голосовании.

Для АО вариант очно-заочного голосования также предусмотрен, но есть своя специфика. О них расскажу в следующих постах.

#Разбор_кейса

До сентября 2024 года суды придерживались позиции, что при оспаривании сделки нужно доказать наличие:
✔️количественного критерия — более 25% балансовой стоимости имущества;
➕
✔️качественного критерия — сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.

В сентябре 2024 года на рассмотрение Верховного Суда РФ (ВС РФ) был передан спор об оспаривании сделки, которая превышала лишь 10% балансовой стоимости имущества общества.

Кратко фабула дела:
Участник ООО «Алекс Трейд» оспаривал сделку по внесению недвижимого имущества (фитнес-центр) в уставный капитал ООО «Дон-Моторс Плюс», цена которой составляла 10% от балансовой стоимости имущества ООО «Алекс Трейд».

Суд первой инстанции иск удовлетворил.

❇️На момент совершения сделки недвижимое имущество представляло собой готовый к эксплуатации фитнес-центр, фактически — готовый бизнес, позволяющий обществу «Алекс Трейд» вести дополнительную деятельность и извлекать прибыль.

❇️Общество «АлексТрейд» не получило какого-либо встречного предоставления со стороны общества «Дон-Моторс Плюс». В результате сделки была увеличения доли в уставном капитале с 25 % до 32 %, она не стала мажоритарной и не позволяла обществу «Алекс Трейд» осуществлять контроль и выбор направления деятельности общества «Дон-Моторс Плюс».

⛔Апелляция решение отменила, в иске отказала.

➖ Сделка не является крупной, т. к. составляет менее 25 % балансовой стоимости активов общества «Алекс Трейд»;

➖Сделка не повлияла на деятельность общества «Алекс Трейд»: компания продолжает работать, не изменив направление или масштабы. Недвижимость не связана с основной деятельностью и находится не по месту производства;

➖Доля общества «Алекс Трейд» - 32 %, дает ему возможность принимать управленческие решения, получать часть прибыли, не нести расходы на содержание недвижимости.

Суд кассационной инстанции согласился с выводами апелляции.

ВС РФ отменил судебные акты всех нижестоящих судов и отправил дело на новое рассмотрение.

ВС РФ поддержал выводы суда первой инстанции: передача спорного имущества, хоть и составила менее 25% балансовой стоимости имущества общества, может быть квалифицирована в качестве крупной сделки, т.к. повлекла за собой невозможность осуществления иной деятельности — фитнес-центра.

❗Однако суды оставили без внимания следующие ключевые моменты:

✴️добросовестность общества «Дон-Моторс Плюс» как получателя имущества по оспариваемой сделке;

✴️длительный корпоративный конфликт между участниками спора.

✴️общество «АлексТрейд» внесло реальный имущественный вклад, а доли остальных участников были увеличены за счет зачета встречных требований. Реальный рост активов компании не произошел.

✴️эквивалентность взаимных предоставлений: при оценке необходимо соотносить не общий размер увеличенной доли (32 %) и связанные с ней права, а размер внесенного вклада с приростом прав на управление и получение прибыли в конкретной ситуации.

✴️сомнения в реальности обязательств, которые были зачтены против требования о внесении имущества для увеличения уставного капитала. Большинство лиц были заинтересованными по отношению к обществу, а данные о встречных обязательствах некоторых из них в протоколе отсутствуют.

При новом рассмотрении суд первой инстанции также иск удовлетворил, но уже подробно исследовал вопросы аффилированности, злоупотребления в условиях наличия корпоративного конфликта.

Что в итоге?

🤓Спор рассматривался с мая 2022 по декабрь 2024 года. Чтобы избежать затяжных судебных разбирательств, рекомендую не ограничиваться формальной проверкой соответствия цены сделки балансовой стоимости активов, а оценивать ее потенциальное влияние на деятельность компании в целом.

❗Напоминание для Некоммерческих организаций

Если вы еще не успели разместить устав на сайте Минюста России https://nco.minjust.gov.ru/, еще есть время.

⏰Сделать это нужно до 1 апреля 2025 года (и это не шутка🙃).

На сайте даже имеется инструкция по входу в личный кабинет https://nco.minjust.gov.ru/ru/faq

И снова о сроках…утверждения годовой отчетности

Актуальный вопрос сейчас о сроках проведения собраний, на которых хозяйственные общества и НКО утверждают годовые результаты деятельности общества — годовую отчетность, а в АО решается еще ряд важных для компании вопросов (например, об избрании совета директоров, ревизионной комиссии общества и др.)

Кем утверждается годовая отчетность?

В ООО — общим собранием участников общества.

В АО — общим собранием акционеров общества.

В НКО — высшим органом управления НКО.

Где посмотреть сроки проведения собрания?

Устав организации — тот документ, в котором могут быть установлены конкретные сроки проведения годовых собраний. Однако зачастую эти сроки либо прямо дублируют положения закона, либо вовсе отсутствуют (и тогда мы снова обращаемся к положениям соответствующего закона).

Что говорит закон о сроках проведения собрания для утверждения годовой отчетности?

В ООО общее собрание участников должно проводиться не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года. ❗То есть в промежуток с 1 марта по 30 апреля.

В АО годовое общее собрание акционеров проводится не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания отчетного года. ❗То есть в промежуток с 1 марта по 30 июня.

Для НКО закон не устанавливает ни конкретных сроков, ни промежутка времени, в который собрание должно быть проведено. Но если исходить из требований закона о бухгалтерском учете о том, что обязательный экземпляр отчетности представляется не позднее 3 месяцев после окончания отчетного периода, собрание в НКО рекомендуется провести до 31 марта.

⚠️Сроки проведения собраний уже близко. Учитывайте и время, которое требуется на соблюдение корпоративных процедур до непосредственного проведения собрания.

Продолжаем тему КИК

Выше информация о том, кто такие контролирующие иностранную компанию лица.

При этом налогоплательщик может быть признан контролирующим иностранную компанию лицом:
❇️по собственной инициативе;
❇️по инициативе налогового органа (например, в рамках обмена информацией с другими государствами на основании соответствующих международных договоров).

Какие обязанности возникают у контролирующего лица?

1️⃣Представить в ФНС уведомление об участии в КИК (разово при возникновении/изменении/прекращения доли участия)
2️⃣Представить в ФНС уведомление о КИК (ежегодно)

Сроки представления уведомления об участии в КИК

Не позднее 3 месяцев с даты:
➖возникновения доли участия в КИК;
➖изменения доли участия в КИК;
➖прекращения доли участия в КИК.

Если ФЛ не являлось налоговым резидентом РФ в момент возникновения обязанности уведомить ФНС, но признается налоговым резидентом РФ по итогам календарного года, уведомление представляется не позднее 1 марта года, следующего за календарным годом, когда ФЛ стал налоговым резидентом РФ. При этом на 31 декабря года, в котором ФЛ признается налоговым резидентом РФ, доля его участия в КИК должна превышать 10%

🗓️Сроки представления уведомления о КИК

Если налогоплательщик признает себя контролирующим лицом самостоятельно:

Организации не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК или определен убыток.

ФЛ не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК или определен убыток.

Если налогоплательщик признан контролирующим лицом по инициативе ФНС - в срок, установленный в требовании о предоставлении уведомления, но не менее 30 рабочих дней с даты получения требования.

Как определить дату получения требования?

При направлении по почте — 6й день со дня отправки письма, независимо от того, получено письмо или нет.

При направлении через личный кабинет налогоплательщика — день, следующий за днем размещения документа в личном кабинете налогоплательщика.

❗Не имеет значения имеет КИК прибыль или убыток, уведомление подается в любом случае.

Вместе с уведомлением должны быть представлены документы, подтверждающие размер прибыли или убытка КИК.

Куда направлять уведомления?

Организации — в налоговый орган по месту своего нахождения.

ФЛ — по месту регистрации.

При отнесении налогоплательщиков к категории крупнейших — по месту учета в качестве крупнейших налогоплательщиков.

В какой форме представить уведомление?

📩Организации — в электронной форме.
✉️ФЛ — в электронной форме или на бумажном носителе.

‼️Подходят сроки подачи уведомлений.
Будьте внимательны. Нарушение срока и порядка представления уведомлений грозит привлечением к ответственности и взысканием штрафа в размере от 50 000 до 500 000 рублей (в зависимости от нарушения).

КИК или не КИК, вот в чем вопрос

Создание налоговыми резидентами РФ компании за пределами РФ влечет возникновение обязанностей, исполнять которые потребуется в России. В этом посте разберемся, что же такое КИК?

Контролируемая иностранная компания (КИК) — это иностранная организация, которая соответствует одновременно 2 критериям:

1️⃣организация не признается налоговым резидентом РФ;

2️⃣контролирующим лицом организации являются организация и/или физическое лицо — налоговые резиденты РФ.

КИК также признается иностранная структура без образования юридического лица, которая контролируется организаций и/или физическим лицом — налоговыми резидентами РФ. В этом посте не касаемся вопросов контроля над такими структурами.

Кто является налоговым резидентом РФ?

Физические лица (ФЛ) — если фактически находились в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

❗Период нахождения в РФ не прерывается на периоды его выезда за пределы РФ для краткосрочного (менее 6 месяцев) лечения/обучения/исполнения трудовых или иных обязанностей, связанных с выполнением работ/оказанием услуг на морских месторождениях углеводородного сырья.

Юридическое лицо (ЮЛ) — если зарегистрировано на территории РФ.

Кто является контролирующим лицом? 

☑️ФЛ/ЮЛ, доля участия которого в организации составляет более 25%;

☑️ФЛ/ЮЛ, доля участия которого в организации составляет более 10%, если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами РФ, в этой организации составляет более 50%.

☑️ФЛ/ЮЛ, доля участия которого в международной компании, а также иностранной компании в порядке редомициляции составляет более 15%.

☑️Лицо, в отношении которого доля участия не соответствует указанным выше размерам, но при этом оно осуществляет контроль над организацией в своих интересах или в интересах своего супруга и несовершеннолетних детей.

❗При определении доли ФЛ в организации учитываются единоличное участие и участие совместно с супругами и несовершеннолетними детьми.

Как определить осуществление контроля над организацией?

Осуществление контроля — оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые этой организацией в отношении распределения полученной организацией прибыли/дохода после налогообложения в силу:
➖прямого или косвенного участия в такой организации;
➖участия в договоре/соглашении, предметом которого является управление этой организацией;
➖иных особенностей отношений между лицом и этой организацией и/или иными лицами.

Может ли лицо не признаваться контролирующим? 

Да, если его участие в иностранной организации реализовано одним из способов или их комбинацией:

❇️через прямое и/или косвенное участие в одной или нескольких публичных компаниях, являющихся российскими;

❇️через прямое и/косвенное участие в одной или нескольких иностранных организациях, акции которых допущены к обращению на одной или нескольких иностранных фондовых биржах, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (за исключением государств (территорий), которые не обеспечивают обмен информацией для целей налогообложения с РФ), и при выполнении одновременно следующих условий:

❇️доля прямого и/или косвенного участия контролирующего лица в каждой из такой иностранной организации не превышает 50%;

❇️доля обыкновенных акций, допущенных к обращению на иностранных фондовых биржах в совокупности по всем иностранным фондовым биржам, превышает 25 % уставного капитала, сформированного за счет обыкновенных акций, для каждой иностранной организации.

❗В период до 01.01.2029 эти исключения не действуют в отношении иностранных организаций, если лицо участвует в них исключительно через прямое и/или косвенное участие в одной или нескольких публичных компаниях, признаваемых международными холдинговыми компаниями.


❓Какие обязанности возникают у контролирующих лиц, расскажу в следующем посте.

Ранее писала, что планируются изменения в положения, предоставляющие участникам ООО преимущественное право покупки доли при продаже третьим лицам. С началом года дело сдвинулось.

✍️21.01.2025 в первом чтении уже принят проект поправок к закону об ООО.

Предлагаемые изменения позволят участникам отказаться от опции преимущественного права покупки доли, включив соответствующее положение в устав ООО.

При этом можно будет предусмотреть, что:
✅преимущественного права покупки лишаются все или только некоторые участники ООО;
✅неприменение правил о преимущественном праве покупки доли возникает при условии наступления/ненаступления определенных обстоятельств/срока.

Включить такие положения в устав можно будет при создании или внести изменения в действующий устав ООО, проголосовав единогласно.

Исключение положений будет возможно по решению ОСУ, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. В уставе можно будет предусмотреть необходимость большего числа голосов. Например, также единогласно.

Также в Госдуму внесен законопроект изменений в ГК РФ, предполагающий изменение положений, связанных с общими вопросами реализации преимущественного права.