На профильных ресурсах, в том числе у нас в комментариях, некоторые юристы пишут: я/мы будем обращаться в Конституционный Суд, чтобы он разъяснил, как быть с поправкой в ст. 238 УК РФ. На соседнем канале уже даже написали об этом
открытое письмо Президенту
В Конституционный Суд нельзя пожаловаться на решение по конкретному делу, зато можно пожаловаться на закон. На то, что закон - плохой и противоречит Конституции, а применение этого закона в конкретном деле нарушило права гражданина, которые именно Конституцией ему гарантированы. И если КС с этим согласится, то в дальнейшем дело может быть пересмотрено. Постановление КС выше закона и обязывает законодателя внести в закон поправки
Конституционный Суд - это высший суд страны, поэтому не каждый может туда обратиться. Даже сам Президент не по всем вопросам может обратиться туда напрямую, что, безусловно, не мешает ему поручить это тем, кто может
Мы с самого начала писали на профессиональных ресурсах о том, что данная поправка с большой вероятностью приведёт к обращениям в КС. Полагаем, что это открытое письмо - далеко не последняя попытка. Помимо писем и петиций, для такого обращения есть ещё два пути:
1. Это может сделать любой суд, рассматривающий дело по ст. 238 в отношении медработника, как по собственной инициативе, так и по ходатайству прокурора или потерпевшего
2. Это может сделать сам потерпевший, но для этого ему нужно сначала пройти все судебные инстанции - районный суд, апелляцию, кассацию и Верховный Суд
Однако не стоит увлекаться надеждами на счастливый конец. Большая ошибка - думать, что КС, в случае принятия жалобы к рассмотрению, в итоге вынесет одно из двух постановлений:
- поправка противоречит Конституции, отменить её и сделать, как было
или
- при принятии поправки ни одна Конституция не пострадала, ничего не трогать, всё в порядке, и точка
КС отнюдь не так просто устроен. Там не то что итоговые решения и отказные определения, но и особые мнения судей иной раз пишутся в объёме и на уровне кандидатской диссертации по юриспруденции. Посмотрите, например, Постановление КС от 13.01.2020 N 1-П по жалобе Р.Д. Свечниковой о врачебной тайне
В Постановлении КС о поправке в 238, если оно появится, не будет написано, что поправка хорошая/плохая, отменить/оставить. Там будет написано примерно так: «признать взаимосвязанные положения не соответствующими Конституции в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования неопределенность их нормативного содержания не позволяет» - и толкование листов на пятьдесят. После чего придется вносить поправки в поправки
А теперь можете сравнить, что написано в вышеуказанном Постановлении КС с тем, что написано в ст. 13 и 22 ФЗ-323 после внесения поправок во исполнение этого постановления. Спойлер: это не одно и то же. «После смерти» и «в том числе после смерти» - это не то же самое
В общем, мы с вами ещё только в самом начале на пути толкования, применения и дальнейшей судьбы поправки в 238, и вполне возможно, что без участия КС здесь действительно не обойдется, как минимум, потому что ятрогенная тематика по-прежнему в тренде, так сказать, и на хайпе. Ну, и потому что с юридической точки зрения, поправка и правда кое-чему противоречит, на наш субъективный взгляд. Вывод одного субъекта из общей статьи УК по профессиональному признаку без одновременного его вывода из числа исполнителей услуг и без внесения в УК специальной нормы по данному субъекту, с декриминализацией деяния при невозможности декриминализации его последствий… простор для толкования здесь, конечно, есть
А вот нарушает ли именно эта поправка права граждан, потерпевших от преступлений медицинских работников… вовсе нет. Их нарушают долгие сроки проведения экспертиз, и не нужно писать жалобы в КС, чтобы это понять. И вот уж какую проблему КС никоим образом не решит, так это проблему со сроками экспертизы. А никто другой решать её пока не собирается. Зато все при деле
Кстати, представителем гражданина в КС может быть только адвокат или лицо с ученой степенью по юридической специальности. А находится КС в Питере